СТ 346.27 НК РФ.
Для целей настоящей главы используются следующие основные понятия:
вмененный доход - потенциально возможный доход налогоплательщика единого налога, рассчитываемый с учетом совокупности условий, непосредственно влияющих на получение указанного дохода, и используемый для расчета величины единого налога по установленной ставке;
базовая доходность - условная месячная доходность в стоимостном выражении на ту или иную единицу физического показателя, характеризующего определенный вид предпринимательской деятельности в различных сопоставимых условиях, которая используется для расчета величины вмененного дохода;
корректирующие коэффициенты базовой доходности - коэффициенты, показывающие степень влияния того или иного условия на результат предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, а именно:
K1 - устанавливаемый на календарный год коэффициент-дефлятор;
K2 - корректирующий коэффициент базовой доходности, учитывающий совокупность особенностей ведения предпринимательской деятельности, в том числе ассортимент товаров (работ, услуг), сезонность, режим работы, величину доходов, особенности места ведения предпринимательской деятельности, площадь информационного поля электронных табло, площадь информационного поля наружной рекламы с любым способом нанесения изображения, площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения, количество автобусов любых типов, трамваев, троллейбусов, легковых и грузовых автомобилей, прицепов, полуприцепов и прицепов-роспусков, речных судов, используемых для распространения и (или) размещения рекламы, и иные особенности;
бытовые услуги - платные услуги, которые оказываются физическим лицам и коды которых в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности и Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации;
ветеринарные услуги - услуги, оплачиваемые физическими лицами и организациями по перечню услуг, предусмотренному нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также Общероссийским классификатором видов экономической деятельности;
услуги по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автомототранспортных средств - платные услуги, оказываемые физическим лицам и организациям по перечню услуг, предусмотренному Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, и платные услуги по проведению технического осмотра автомототранспортных средств на предмет их соответствия обязательным требованиям безопасности в целях допуска к участию в дорожном движении на территории Российской Федерации, а в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, также за ее пределами. К данным услугам не относятся услуги по заправке транспортных средств, услуги по гарантийному ремонту и обслуживанию и услуги по хранению автомототранспортных средств на платных стоянках и штрафных стоянках;
транспортные средства (в целях подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 настоящего Кодекса) - автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили). К транспортным средствам не относятся прицепы, полуприцепы и прицепы-роспуски. В автотранспортном средстве, предназначенном для перевозки пассажиров, количество посадочных мест в целях настоящей главы определяется как количество мест для сидения (за исключением места водителя и места кондуктора) на основании данных технического паспорта завода - изготовителя автотранспортного средства. Если в техническом паспорте завода - изготовителя автотранспортного средства отсутствует информация о количестве посадочных мест, то это количество определяется органами государственного надзора за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники в Российской Федерации на основании заявления организации (индивидуального предпринимателя), являющейся (являющегося) собственником автотранспортного средства, предназначенного для перевозки пассажиров при осуществлении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению в соответствии с настоящей главой;
платные стоянки - площади (в том числе открытые и крытые площадки), используемые в качестве мест для оказания платных услуг по предоставлению во временное владение (в пользование) мест для стоянки автотранспортных средств, а также по хранению автотранспортных средств (за исключением штрафных стоянок);
розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, невостребованных вещей в ломбардах, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация лекарственных препаратов, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации, в том числе контрольными (идентификационными) знаками в соответствии с Федеральным законом от 12 апреля 2010 года N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", обувных товаров и предметов одежды, принадлежностей к одежде и прочих изделий из натурального меха, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации, в том числе контрольными (идентификационными) знаками по перечню кодов Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности и (или) по перечню кодов товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, определяемых Правительством Российской Федерации, для целей настоящей главы не относится к розничной торговле. Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле;
стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;
стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;
стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты;
нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;
развозная торговля - розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата;
разносная торговля - розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем в организациях, на транспорте, на дому или на улице. К данному виду торговли относится торговля с рук, лотка, из корзин и ручных тележек;
услуги общественного питания - услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга. К услугам общественного питания не относятся услуги по производству и реализации подакцизных товаров, указанных в подпункте 3 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса;
объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, - здание (его часть) или строение, предназначенное для оказания услуг общественного питания, имеющее специально оборудованное помещение (открытую площадку) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга. К данной категории объектов организации общественного питания относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные;
объект организации общественного питания, не имеющий зала обслуживания посетителей, - объект организации общественного питания, не имеющий специально оборудованного помещения (открытой площадки) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров. К данной категории объектов организации общественного питания относятся киоски, палатки, магазины (отделы) кулинарии при ресторанах, барах, кафе, столовых, закусочных и другие аналогичные точки общественного питания;
площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов;
площадь зала обслуживания посетителей - площадь специально оборудованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы);
открытая площадка - специально оборудованное для торговли или общественного питания место, расположенное на земельном участке;
магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;
павильон - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест;
киоск - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца;
палатка - сборно-разборная конструкция, оснащенная прилавком, не имеющая торгового зала;
торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов;
абзац тридцать первый утратил силу с 1 января 2009 г.;
площадь информационного поля наружной рекламы с любым способом нанесения изображения, за исключением наружной рекламы с автоматической сменой изображения, - площадь нанесенного изображения;
площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения - площадь экспонирующей поверхности;
площадь информационного поля электронных табло наружной рекламы - площадь светоизлучающей поверхности;
распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций - предпринимательская деятельность по распространению наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляемая владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"). Владелец рекламной конструкции (организация или индивидуальный предприниматель) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником;
размещение рекламы на транспортном средстве - предпринимательская деятельность по размещению рекламы на транспортном средстве, осуществляемая с соблюдением требований Федерального закона "О рекламе", на основании договора, заключаемого рекламодателем с собственником транспортного средства или уполномоченным им лицом либо с лицом, обладающим иным вещным правом на транспортное средство;
количество работников - средняя за каждый календарный месяц налогового периода численность работающих с учетом всех работников, в том числе работающих по совместительству, договорам подряда и другим договорам гражданско-правового характера;
помещение для временного размещения и проживания - помещение, используемое для временного размещения и проживания физических лиц (квартира, комната в квартире, частный дом, коттедж (их части), гостиничный номер, комната в общежитии и другие помещения). Общая площадь помещений для временного размещения и проживания определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов на объекты предоставления услуг по временному размещению и проживанию (договоров купли-продажи, аренды (субаренды), технических паспортов, планов, схем, экспликаций и других документов).
При определении общей площади помещений для временного размещения и проживания объектов гостиничного типа (гостиниц, кемпингов, общежитий и других объектов) не учитывается площадь помещений общего пользования проживающих (холлов, коридоров, вестибюлей на этажах, межэтажных лестниц, общих санузлов, саун и душевых комнат, помещений ресторанов, баров, столовых и других помещений), а также площадь административно-хозяйственных помещений;
объекты предоставления услуг по временному размещению и проживанию - здания, строения, сооружения (их части), имеющие помещения для временного размещения и проживания (жилые дома, коттеджи, частные дома, постройки на приусадебных участках, здания и строения (комплексы конструктивно обособленных (объединенных) зданий и строений, расположенных на одном земельном участке), используемые под гостиницы, кемпинги, общежития и другие объекты);
площадь стоянки - общая площадь земельного участка, на которой размещена платная стоянка, определяемая на основании правоустанавливающих и инвентаризационных документов.
Комментируемая статья устанавливает основные понятия, которые используются для целей применения положений главы 26.3 НК РФ. Первое же понятие, которое устанавливается данной статьей, - понятие вмененного дохода, под которым следует понимать потенциально возможный доход плательщика единого налога, рассчитываемый с учетом совокупности условий, непосредственно влияющих на получение указанного дохода, и используемый для расчета величины единого налога по установленной ставке.
Данное понятие имеет важное значение, так как согласно пункту 1 статьи 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика.
Абзацы 3 и 4 комментируемой статьи вводят определение понятий "базовая доходность" и "корректирующие коэффициенты базовой доходности", которые применяются при определении налоговой базы по единому налогу.
Законодатель устанавливает два следующих коэффициента:
К1 - устанавливаемый на календарный год коэффициент-дефлятор;
К2 - корректирующий коэффициент базовой доходности, учитывающий совокупность особенностей ведения предпринимательской деятельности, в том числе ассортимент товаров (работ, услуг), сезонность, режим работы, величину доходов, особенности места ведения предпринимательской деятельности, площадь информационного поля электронных табло, площадь информационного поля наружной рекламы с любым способом нанесения изображения, площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения, количество автобусов любых типов, трамваев, троллейбусов, легковых и грузовых автомобилей, прицепов, полуприцепов и прицепов-роспусков, речных судов, используемых для распространения и (или) размещения рекламы, и иные особенности.
Важно!
Что касается размера коэффициента-дефлятора на 2016 год, то в соответствии со статьей 1 Федерального закона от 29.12.2015 N 386-ФЗ "Об установлении коэффициента-дефлятора на 2016 год и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" он равняется 1,798 (также см. Приказ Минэкономразвития России от 20.10.2015 N 772 "Об установлении коэффициентов-дефляторов на 2016 год").
Судебная практика.
В Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2016 N 13АП-1494/2016 содержится вывод, что в целях главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" НК РФ для определения корректирующего коэффициента базовой доходности первостепенное значение имеют характеристики объекта торговой сети, используемого конкретным налогоплательщиком при осуществлении конкретного вида предпринимательской деятельности.
В соответствии с абзацем 7 статьи 346.27 НК РФ под бытовыми услугами следует понимать платные услуги, оказываемые физическим лицам (за исключением услуг ломбардов и услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств), предусмотренные Общероссийским классификатором услуг населению, за исключением услуг по изготовлению мебели, строительству индивидуальных домов.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах" ломбардом является юридическое лицо - специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей.
Новая редакция.
Обращаем внимание, что с 1 января 2017 года абзац 7 комментируемой статьи будет действовать в следующей новой редакции: "бытовые услуги - платные услуги, которые оказываются физическим лицам и коды которых в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности и Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации".
Важно!
По вопросам отнесения тех или иных видов экономической деятельности к кодам ОКУН следует обращаться в Ростехрегулирование.
Абзац 8 статьи 346.27 НК РФ устанавливает понятие ветеринарных услуг, под которыми понимаются услуги, оплачиваемые физическими лицами и организациями по перечню услуг, предусмотренному нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также Общероссийским классификатором услуг населению.
Перечень платных ветеринарных услуг установлен пунктом 2 Правил оказания платных ветеринарных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.08.1998 N 898. К таковым услугам относятся:
- клинические, лечебно-профилактические, ветеринарно-санитарные, терапевтические, хирургические, акушерско-гинекологические, противоэпизоотические мероприятия, иммунизация (активная, пассивная), дезинфекция, дезинсекция, дератизация, дегельминтизация;
- все виды лабораторных исследований, проведение ветеринарно-санитарной экспертизы продовольственного сырья и пищевых продуктов животного происхождения, пищевых продуктов животного и растительного происхождения непромышленного изготовления, предназначенных для продажи на продовольственных рынках, а также некачественных и опасных в ветеринарном отношении пищевых продуктов животного происхождения;
- исследования и другие ветеринарные мероприятия, связанные с продажей племенных животных, с участием их в выставках и соревнованиях;
- определение стельности и беременности всех видов животных, получение и трансплантация эмбрионов и другие мероприятия, связанные с размножением животных, птиц, рыб, пчел и их транспортировкой;
- консультации (рекомендации, советы) по вопросам диагностики, лечения, профилактики болезней всех видов животных и технологии их содержания;
- кремация, эвтаназия и другие ветеринарные услуги.
Новая редакция.
Следует обратить внимание, что с 1 января 2017 года данный абзац статьи 346.27 также будет действовать в новой редакции. Слова "Общероссийским классификатором услуг населению" будут заменены словами "Общероссийским классификатором видов экономической деятельности".
Абзац 9 статьи 346.27 НК РФ устанавливает понятие услуги по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автомототранспортных средств.
Новая редакция.
Изменения коснутся и данной нормы, также с 1 января 2017 года в абзаце 9 комментируемой статьи слова "Общероссийским классификатором услуг населению" будут заменены словами "Общероссийским классификатором видов экономической деятельности".
Все вышеупомянутые изменения вносятся Федеральным законом от 03.07.2016 N 248-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации".
Официальная позиция.
В письме Минфина России от 30.12.2015 N 03-11-06/3/77890 указывается, что налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания услуг автомоек, в отношении указанного вида деятельности могут применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.
Абзац 10 комментируемой статьи вводит понятие "транспортные средства" в целях применения подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ. Под ними законодатель понимает автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили). Также законодатель отдельно уточняет, что к транспортным средствам не относятся прицепы, полуприцепы и прицепы-роспуски.
На основании пункта 11 статьи 1 Федерального закона от 09.02.2007 N 16-ФЗ "О транспортной безопасности" транспортные средства - устройства, предназначенные для перевозки физических лиц, грузов, багажа, ручной клади, личных вещей, животных или оборудования, установленных на указанных транспортных средствах устройств, в значениях, определенных транспортными кодексами и уставами, и включающие в себя: транспортные средства автомобильного транспорта, используемые для регулярной перевозки пассажиров и багажа или перевозки пассажиров и багажа по заказу либо используемые для перевозки опасных грузов, на осуществление которой требуется специальное разрешение.
Официальная позиция.
В письме Минфина России от 26.11.2015 N 03-11-11/68773 сообщается, что определение категорий транспортных средств осуществляется на основании сведений, представляемых соответствующими регистрирующими органами.
В письме Минфина России от 21.07.2015 N 03-11-11/41907 указывается, что в целях применения единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности учитываются автотранспортные средства, имеющиеся на праве собственности, пользования, независимо от их эксплуатационного состояния (например, находящиеся в ремонте, простаивающие, находящиеся на консервации и т.п.), а также от характера их использования налогоплательщиком (например, используемые для хозяйственных нужд или в качестве служебного транспорта). При этом в общее количество транспортных средств не включаются сдаваемые в аренду транспортные средства.
Таким образом, если количество транспортных средств налогоплательщика при оказании автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и (или) грузов превышает 20 транспортных средств, то данная деятельность в рамках системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход облагаться не может.
Под платными стоянками в целях применения главы 26.3 НК РФ следует понимать площади (в том числе открытые и крытые площадки), используемые в качестве мест для оказания платных услуг по предоставлению во временное владение (в пользование) мест для стоянки автотранспортных средств, а также по хранению автотранспортных средств (за исключением штрафных стоянок), что регламентировано абзацем 11 статьи 346.27 НК РФ.
Внимание!
Следует обратить внимание, что деятельность штрафных стоянок не подпадает под действие данной нормы и к услугам штрафных стоянок не может применяться ЕНВД.
Что касается регламентации услуг платных стоянок, то необходимо учитывать положения Правил оказания услуг автостоянок, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.11.2001 N 795.
В абзаце 12 статьи 346.27 НК РФ содержится определение розничной торговли, под которой законодатель предлагает понимать предпринимательскую деятельность, связанную с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.
Актуальная проблема.
В правоприменительной деятельности часто возникает вопрос о возможности уплаты ЕНВД при реализации через розничную торговую сеть ювелирных изделий, изготовленных сторонним лицом из давальческого сырья продавца. Ответ на данный вопрос содержится в одном из разъяснений Минфина России, рассмотрим его.
Официальная позиция.
Так, в письме Минфина России от 06.05.2016 N 03-11-06/3/26428 разъясняется, что если организация осуществляет розничную реализацию товаров, изготовленных по заказу третьей стороной в рамках договоров подряда, при этом предоставляет только сырье (материалы, запасные части, комплектующие изделия и т.п.) и непосредственно не участвует в производственном процессе, то такая организация не признается изготовителем указанных товаров, а осуществляемую организацией деятельность следует рассматривать в качестве предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли товарами, изготовленными третьим лицом (при условии соблюдения положений главы 26.3 НК РФ).
Следовательно, предпринимательская деятельность организации, связанная с реализацией через розничную торговую сеть ювелирных изделий, изготовленных сторонней организацией - подрядчиком по договору подряда из давальческого сырья продавца (лома золота), при соблюдении приведенных выше норм законодательства может быть признана розничной торговлей и, соответственно, может быть переведена на уплату единого налога на вмененный доход.
Актуальная проблема.
На практике также очень часто возникают споры между налоговыми органами и налогоплательщиками, связанные с возможностью отнесения той или иной деятельности к розничной торговле, регламентированной абзацем 12 комментируемой статьи. Рассмотрим конкретный пример.
Пример.
Индивидуальный предприниматель обратился в арбитражный суд Северо-Кавказского округа с требованием о признании недействительным решения налогового органа о привлечении его к ответственности за совершение налогового правонарушения.
По мнению подателя жалобы, Постановление суда апелляционной инстанции является незаконным и не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку в проверяемый налоговый период предпринимателем осуществлялась деятельность по розничной торговле через объект стационарной торговой сети, не имеющий торгового зала, с применением физического показателя "площадь торгового места".
Суд апелляционной инстанции оценил представленные в материалы дела доказательства, а именно приложенный к договору аренды план помещений и выкопировку кадастрового паспорта, предоставленного Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии по Челябинской области, и установил, что приложенный план помещения не соответствует выкопировке кадастрового паспорта. Согласно кадастровому паспорту помещение N 7, расположенное на 2-м этаже, является частью производственно-складского корпуса N 1. В комнате (45,6 м), где арендуется 15 м, отсутствуют какие-либо перегородки, тогда как в плане, приложенном к договору, выделено помещение площадью 15 м. Вход в указанное помещение осуществляется по лестнице на второй этаж по другим производственным помещениям.
В связи со всем вышеизложенным суд в Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.10.2015 N Ф08-6572/2015 пришел к выводу, что предприниматель осуществлял торговлю в помещении, являющемся по инвентаризационным документам производственно-складским без каких-либо перегородок и по своим характеристикам не относящемся к помещениям, указанным в статье 346.27 НК РФ, следовательно, деятельность по продаже товаров, осуществляемая предпринимателем с использованием данного объекта, не относится к деятельности, в отношении которой с учетом содержащегося в абзаце 12 статьи 346.27 НК РФ определения розничной торговли подлежит применению специальный налоговый режим в виде ЕНВД.
Суд отказал в удовлетворении требований заявителя жалобы.
Определением Верховного Суда РФ от 25.01.2016 N 308-КГ15-18110 отказано в передаче дела N А53-20703/2014 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления.
В абзаце 13 статьи 346.27 НК РФ вводится понятие стационарной торговой сети, под которой следует понимать торговую сеть, расположенную в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.
При этом понятие торговой сети регламентировано пунктом 8 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 381-ФЗ). Торговая сеть - это совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции", или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.
В абзацах 14 и 15 статьи 346.27 НК РФ в целях главы 26.3 НК РФ закрепляются два смежных понятия - стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, и стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов.
Судебная практика.
В Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.05.2015 N Ф01-1574/2015 по делу N А79-8832/2014 дается важное толкование положений абзаца 14 комментируемой статьи. Суд разъяснил, что необходимым критерием для отнесения помещения к объектам стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, является наличие подсобных и административно-бытовых помещений, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.
Определением Верховного Суда РФ от 06.08.2015 N 301-КГ15-8419 отказано в передаче дела N А79-8832/2014 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления.
Важно!
В целях классификации объектов торговли на предмет их соответствия понятиям, установленным положениями статьи 346.27 НК РФ, используются инвентаризационные и правоустанавливающие документы.
В абзаце 16 статьи 346.27 НК РФ вводится понятие нестационарной торговой сети, под которой следует понимать торговую сеть, функционирующую на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети.
Актуальная проблема.
На практике может возникнуть вопрос: какие именно объекты следует относить к нестационарной торговой сети? Примером такого объекта может служить палатка, которая представляет собой сборно-разборную конструкцию, оснащенную прилавком, не имеющую торгового зала.
В соответствии с абзацем 17 комментируемой статьи развозная торговля - розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата.
Важно!
Из анализа положений абзацев 17 и 18 комментируемой статьи следует вывод, что стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, отличается от стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, отсутствием изолированных помещений для продажи отдельных товаров.
В абзаце 19 статьи 346.27 НК РФ установлено понятие "услуги общественного питания": услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга. К услугам общественного питания не относятся услуги по производству и реализации подакцизных товаров, указанных в подпункте 3 пункта 1 статьи 181 НК РФ.
При комментировании положений предыдущей статьи мы уже уделили должное внимание данному понятию, привели различные правовые проблемы, возникающие при его применении.
При этом еще раз следует напомнить, что обязательными элементами общественного питания являются изготовление кулинарной продукции и организация потребления этой продукции на месте.
В силу абзаца 20 статьи 346.27 НК РФ объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, - здание (его часть) или строение, предназначенное для оказания услуг общественного питания, имеющее специально оборудованное помещение (открытую площадку) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга. К данной категории объектов организации общественного питания относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные.
При применении данной нормы необходимо руководствоваться новым документом, который начал действовать с 1 января 2016 года, ГОСТом 30389-2013 "Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования", введенным Приказом Росстандарта от 22.11.2013 N 1676-ст.
Так, в силу названного выше ГОСТа 30389-2013:
- ресторан - предприятие (объект) питания, предоставляющее потребителю услуги по организации питания и досуга или без досуга, с широким ассортиментом блюд сложного изготовления, включая фирменные блюда и изделия, алкогольных, прохладительных, горячих и других видов напитков, кондитерских и хлебобулочных изделий, покупных товаров;
- кафе - предприятие (объект) питания, предоставляющее потребителю услуги по организации питания и досуга или без досуга, с предоставлением ограниченного, по сравнению с рестораном, ассортимента продукции и услуг, реализующее фирменные блюда, кондитерские и хлебобулочные изделия, алкогольные и безалкогольные напитки, покупные товары;
- бар - предприятие (объект) питания, оборудованное барной стойкой и реализующее, в зависимости от специализации, алкогольные и (или) безалкогольные напитки, горячие и прохладительные напитки, блюда, холодные и горячие закуски в ограниченном ассортименте, покупные товары;
- столовая - предприятие (объект) общественного питания, осуществляющее приготовление и реализацию с потреблением на месте разнообразных блюд и кулинарных изделий в соответствии с меню, различающимся по дням недели;
- закусочная - предприятие (объект) питания с ограниченным ассортиментом блюд и изделий несложного изготовления и предназначенное для быстрого обслуживания потребителей, с возможной реализацией алкогольных напитков, покупных товаров.
В абзаце 21 комментируемой статьи устанавливается понятие объекта организации общественного питания, не имеющего зала обслуживания посетителей. Законодатель перечисляет, какие объекты могут к таковым относиться: киоски, палатки, магазины (отделы) кулинарии при ресторанах, барах, кафе, столовых, закусочных и другие аналогичные точки общественного питания.
Важно!
Следует обратить особое внимание, что перечень объектов общественного питания в абзаце 21 статьи 346.27 НК РФ не является исчерпывающим.
Актуальная проблема.
Очень часто возникает ситуация, когда налоговый орган утверждает, что налогоплательщик не имеет права на применение ЕНВД, так как осуществляет предпринимательскую деятельность через объекты, которые прямо не поименованы в абзаце 21 статьи 346.27 НК РФ, в связи с чем принимает решение о доначислении налога. Рассмотрим конкретный пример.
Пример.
Индивидуальный предприниматель обратился в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы о признании решения недействительным в части доначисления единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения. Судом заявленные требования были удовлетворены. Однако налоговый орган, не согласившись с выводами суда первой инстанции, обжаловал его решение.
Инспекция указывает, что реализация блюд японской кухни собственного производства не подлежит налогообложению ЕНВД, поскольку реализация в розницу продукции собственного производства (изготовления) розничной торговлей в целях ЕНВД не признается.
Седьмой арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 06.07.2016 N 07АП-4197/2016 указал, что исчисление ЕНВД при осуществлении предпринимательской деятельности в сфере оказания услуг общественного питания зависит от размеров площади зала обслуживания посетителей, которая определяется на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
Перечень объектов общественного питания в абзаце 21 статьи 346.27 НК РФ не является исчерпывающим.
Согласно положениям пункта 7 статьи 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах подлежат толкованию в пользу заявителя.
Следовательно, как указал суд апелляционной инстанции, реализация кулинарной продукции и кондитерских изделий собственного производства через не поименованные в абзаце 21 статьи 346.27 НК РФ объекты общественного питания с организацией потребления продукции на месте относится к услугам общественного питания и подпадает под ЕНВД.
В абзаце 22 комментируемой статьи устанавливается такое важное прикладное понятие, как площадь торгового зала: часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей.
К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала.
Важно!
В Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 02.03.2016 N Ф01-76/2016, Ф01-87/2016 по делу N А29-2619/2015 со ссылкой на пункт 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 N 157 содержится важное разъяснение: "При толковании абзаца двадцать второго статьи 346.27 НК РФ необходимо исходить из того, что понятием "проходы для покупателей" охватываются проходы, расположенные внутри самого торгового зала. Проходы же, ведущие к торговому залу, такие как тамбуры, коридоры, лестницы, вестибюли, под действие данной нормы не подпадают".
Согласно абзацу 23 статьи 346.27 НК РФ под площадью зала обслуживания посетителей понимается площадь специально оборудованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
Понятие инвентаризационных и правоустанавливающих документов в целях главы 26.3 НК РФ установлено в абзаце 24 статьи 346.27 НК РФ. Под такими документами понимаются любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).
В абзацах с 25 по 29 включительно комментируемой статьи устанавливаются следующие понятия: открытая площадка, магазин, павильон, киоск и палатка.
Судебная практика.
Арбитражный суд Уральского округа, давая толкование понятию магазина в целях применения ЕНВД, в своем Постановлении от 15.04.2015 N Ф09-1171/15 указал, что магазином может быть специально оборудованное здание или его часть. При этом магазин должен иметь помимо торгового зала и другие помещения, в том числе подсобные и административно-бытовые, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.
На основании абзаца 30 статьи 346.27 НК РФ торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. Также в данном абзаце комментируемой статьи законодатель установил перечень объектов, которые относятся к торговому месту.
Официальная позиция.
В письме Минфина России от 29.05.2015 N 03-11-11/31226 указывается, что если оформление сделки розничной купли-продажи, расчеты с использованием контрольно-кассовой техники и оплата товара происходят в офисе организации, товар отпускается покупателю со склада, то указанная деятельность для целей главы 26.3 НК РФ не относится к розничной торговле, поскольку реализация товаров происходит не в объекте стационарной розничной торговли, и не подпадает под систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Данная деятельность является реализацией товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети, и налогообложение ее осуществляется в соответствии с иными режимами налогообложения.
Если договор розничной купли-продажи заключается в помещении склада, в котором оборудовано торговое место и производится оплата товара с использованием контрольно-кассовой техники, то данный вид предпринимательской деятельности относится к розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и может применяться система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.
Важно!
Следует напомнить, что в целях классификации объектов торговли на предмет их соответствия понятиям, установленным статьей 346.27 НК РФ, используются инвентаризационные и правоустанавливающие документы.
О данном аспекте также постоянно напоминают суды (например, Постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.01.2016 N А52-971/2015, Арбитражного суда Поволжского округа от 12.02.2016 N Ф06-5256/2015).
Согласно абзацу 32 статьи 346.27 НК РФ площадь информационного поля наружной рекламы с любым способом нанесения изображения, за исключением наружной рекламы с автоматической сменой изображения, - площадь нанесенного изображения.
При этом в силу пункта 3.9 ГОСТ Р 52044-2003 "Государственный стандарт Российской Федерации. Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения" (принят и введен в действие Постановлением Госстандарта России от 22.04.2003 N 124-ст) под наружной рекламой следует понимать рекламу, распространяемую в виде плакатов, стендов, щитовых установок, панно, световых табло и иных технических средств.
В абзацах 33 и 34 статьи 346.27 НК РФ закреплены два иных понятия, связанные с рекламой, а именно площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения и площадь информационного поля электронных табло наружной рекламы - площадь светоизлучающей поверхности.
На основании абзаца 35 комментируемой статьи распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций - предпринимательская деятельность по распространению наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляемая владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований Закона N 38-ФЗ.
Официальная позиция.
В письме Минфина России от 19.10.2015 N 03-11-06/3/59793 рассмотрен вопрос о признании лица налогоплательщиком ЕНВД при распространении наружной рекламы с использованием рекламных конструкций. Минфин России указал, что плательщиком единого налога на вмененный доход в отношении предпринимательской деятельности в сфере распространения наружной рекламы с использованием рекламных конструкций признается лицо, являющееся собственником рекламных конструкций, либо лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией и осуществляющее деятельность по распространению наружной рекламы (рекламораспространитель).
Под размещением рекламы на транспортном средстве, в свою очередь, законодатель в целях главы 26.3 НК РФ понимает предпринимательскую деятельность по размещению рекламы на транспортном средстве, осуществляемую с соблюдением требований Федерального закона "О рекламе", на основании договора, заключаемого рекламодателем с собственником транспортного средства или уполномоченным им лицом либо с лицом, обладающим иным вещным правом на транспортное средство, что установлено в абзаце 36 статьи 346.27 НК РФ.
Под иными вещными правами в соответствии с пунктом 1 статьи 216 ГК РФ понимаются: право пожизненного наследуемого владения земельным участком (статья 265 ГК РФ), право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (статья 268 ГК РФ), сервитуты (статьи 274, 277 ГК РФ), право хозяйственного ведения имуществом (статья 294) и право оперативного управления имуществом (статья 296 ГК РФ).
В соответствии с пунктом 2 статьи 216 ГК РФ вещные права на имущество могут принадлежать лицам, не являющимся собственниками этого имущества.
В соответствии с абзацем 37 статьи 346.27 НК РФ количество работников - средняя за каждый календарный месяц налогового периода численность работающих с учетом всех работников, в том числе работающих по совместительству, договорам подряда и другим договорам гражданско-правового характера.
Средняя численность работников в соответствии с пунктом 77 Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения N П-1 "Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг", N П-2 "Сведения об инвестициях в нефинансовые активы", N П-3 "Сведения о финансовом состоянии организации", N П-4 "Сведения о численности и заработной плате работников", N П-5(м) "Основные сведения о деятельности организации", утвержденных Приказом Росстата от 28.10.2013 N 428, включает в себя:
- среднесписочную численность работников;
- среднюю численность внешних совместителей;
- среднюю численность работников, выполнявших работы по договорам гражданско-правового характера.
При этом среднесписочная численность работников за месяц исчисляется путем суммирования списочной численности работников за каждый календарный день месяца, т.е. с 1 по 30 или 31 число (для февраля - по 28 или 29 число), включая праздничные (нерабочие) и выходные дни, и деления полученной суммы на число календарных дней месяца.
Расчет среднесписочной численности работников производится на основании ежедневного учета списочной численности работников, которая должна уточняться на основании приказов о приеме, переводе работников на другую работу и прекращении трудового договора.
Численность работников списочного состава за каждый день должна соответствовать данным табеля учета рабочего времени работников, на основании которого устанавливается численность работников, явившихся и не явившихся на работу.
Среднесписочная численность работников рассчитывается на основании списочной численности, которая приводится на определенную дату, например на последнее число отчетного периода.
Официальная позиция.
В письме Минфина России от 25.05.2016 N 03-11-06/3/30097 также сообщается, что величина указанного физического показателя определяется налогоплательщиком в отношении работников, занятых в тех сферах деятельности, по которым ими уплачивается единый налог на вмененный доход, применительно к Порядку заполнения показателей унифицированных форм федерального статистического наблюдения N П-4 "Сведения о численности и заработной плате работников", утвержденному Приказом Росстата от 28 октября 2013 года N 428.
В письме Минфина России от 28.04.2016 N 03-11-09/25903 дополнительно разъясняется, что при осуществлении видов предпринимательской деятельности, указанных в пункте 3 статьи 346.29 НК РФ (подпункты 1 - 3, 7 (в части, касающейся развозной и разносной торговли) и 9), величина указанного физического показателя базовой доходности принимается равной средней за каждый календарный месяц налогового периода численности всех работников (в том числе предоставленных по договорам о предоставлении труда работников (персонала)), непосредственно участвующих в данных видах деятельности, облагаемых единым налогом на вмененный доход.
На основании абзаца 38 комментируемой статьи НК РФ помещение для временного размещения и проживания - помещение, используемое для временного размещения и проживания физических лиц (квартира, комната в квартире, частный дом, коттедж (их части), гостиничный номер, комната в общежитии и другие помещения).
В силу части 3 статьи 16 ЖК РФ квартирой признается структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении.
Жилым домом признается индивидуально определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании (часть 2 статьи 16 ЖК РФ).
В соответствии с частью 4 статьи 16 ЖК РФ комнатой признается часть жилого дома или квартиры, предназначенная для использования в качестве места непосредственного проживания граждан в жилом доме или квартире.
На основании части 1 статьи 94 ЖК РФ жилые помещения в общежитиях предназначены для временного проживания граждан в период их работы, службы или обучения.
В абзаце 39 статьи 346.27 НК РФ установлено правило, согласно которому при определении общей площади помещений для временного размещения и проживания объектов гостиничного типа (гостиниц, кемпингов, общежитий и других объектов) не учитывается:
во-первых, площадь помещений общего пользования проживающих (холлов, коридоров, вестибюлей на этажах, межэтажных лестниц, общих санузлов, саун и душевых комнат, помещений ресторанов, баров, столовых и других помещений);
во-вторых, площадь административно-хозяйственных помещений.
Таким образом, налогоплательщики ЕНВД, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания услуг по временному размещению и проживанию в частных жилых домах, используемых под гостиницу, кемпинг или общежитие, при исчислении налога вправе уменьшать общую площадь объекта на площадь помещений общего пользования.
На основании абзаца 40 статьи 346.27 НК РФ объекты предоставления услуг по временному размещению и проживанию - здания, строения, сооружения (их части), имеющие помещения для временного размещения и проживания (жилые дома, коттеджи, частные дома, постройки на приусадебных участках, здания и строения (комплексы конструктивно обособленных (объединенных) зданий и строений, расположенных на одном земельном участке), используемые под гостиницы, кемпинги, общежития и другие объекты).
Последний абзац комментируемой статьи вводит понятие площади стоянки в целях применения главы 26.3 НК РФ.