Статья 98 НК РФ. Участие понятых
Комментируемая статья регулирует участие понятых при проведении налогового контроля.
Понятые должны участвовать при произведении осмотра и (или) выемки.
Если данное требование не выполнено, полученные налоговым органом доказательства в результате осмотра и (или) выемки признаются недопустимыми.
ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 27.09.2006, 20.09.2006 N Ф03-А51/06-2/3167 установлено, что акт обследования помещения, на основании которого вынесено налоговым органом решение, не соответствует требованиям указанных статей, поскольку осмотр произведен без участия понятых и уполномоченного представителя общества.
По мнению суда, полученные налоговым органом доказательства не могут быть приняты во внимание при рассмотрении налогового спора.
Понятыми могут являться любые не заинтересованные в исходе дела физические лица, за исключением должностных лиц налоговых органов. Поскольку НК РФ не предусмотрены критерии определения степени такой заинтересованности лиц, то вопрос о понятых решается судом с учетом конкретных обстоятельств дела.
Участие в качестве понятых при производстве выемки должностных лиц налогоплательщика (например, бухгалтера) не является нарушением статьи 98 НК РФ, которая содержит запрет на участие в качестве понятых только должностных лиц налоговых органов.
ФАС Московского округа в Постановлении от 18.07.2003 N КА-А40/4842-03 пришел к выводу, что заместитель главного бухгалтера и бухгалтер налогоплательщика не являются заинтересованными в производстве выемки, поскольку не находятся в подчинении у налогового органа и не могут повлиять на выемку и ее результаты.
Привлечение в качестве понятого при производстве осмотра помещения лица, которое в дальнейшем было привлечено на основании данных проведенной проверки к налоговой ответственности, является недопустимым (см. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.09.2007 N Ф08-6203/2007-2304А).